案情
9月21日,河北省隆化县公安机关查获张x、于xx、白x文,白x远,付款xx未取得成品油成品油经营许可证,在隆化镇非法销售0柴油(非危险化学品)。经检验,5人销售的柴油符合现行国家标准。公安机关拟将案件移交商务部门或者市场监督部门,由商务部门或者市场监督部门对当事人无证经营成品油进行行政处罚。但商务部表示,2020年7月《成品油市场管理办法》被商务部废除后,商务部没有查处无证经营成品油的依据。市场监管部门还表示,成品油零售仍是需要许可的项目。根据《无证经营查处办法》的规定,市场监管部门没有查处职权。
因此,公安机关要移交的无证经营柴油案,找不到接收部门。这很尴尬!
作者一直担心无证经营非危险化学品柴油进入无处罚时代,在商务部网站上宣布废除成品油市场管理措施两个多月后,迎来了真正的真实版本。
《成品油市场管理办法》废除后,国家公开报道中首次出现无证柴油经营无法处罚的案件。
分析
在商务部网站办法》在商务部官品油市场管理办法》的消息后,作者多次写道,为避免监管真空,《成品油市场管理办法》不应在国家发布法律、行政法规之前废除。但最终,商务部于7月3日在官网公布了2020年第一号令,废除了这一规定。从此,无证经营非危险化学品成品油进入了无处罚时代。
1、如何处罚未经许可从事非危险化学品成品油的违法行为,从未有法律、行政法规的规定
我国设立的行政许可证大多反映在法律、行政法规中,即法律、行政法规不仅规定了行政许可的实施,还规定了未经许可从事经营活动的处罚机关和具体处罚规定。这样,随着商业体制改革谁批准、谁监督、谁监督、谁监督原则的建立和《无证经营调查处罚办法》的正式实施,行政执法部门在具体执法过程中有明确的职责,过去两年很少推诿。
但有一个例外,商务部门的成品油经营许可证和监管一直存在不合理的问题。不合理的根源是成品油经营许可制度不是法律、行政法规,而是以国务院决定的形式,但国务院决定实施成品油经营许可制度,没有法律、行政法规未经许可从事成品油经营违法行为。
根据《无证经营调查处罚办法》第五条经营者未取得许可证从事经营活动的,由法律、法规、国务院决定的部门进行调查处罚;法律、法规、国务院决定不规定或者不明确的,由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门进行调查处罚和第七条经营者未取得营业执照从事经营活动的,根据本办法第五条的规定,从事成品油经营的无证、无证、无证的,由法律、法规、国务院决定的部门进行调查处罚;法律、法规、国务院决定不明确的,由省人民政府确定的部门进行调查处罚。
根据上述规定,由于《危险化学品安全管理条例》明确规定应急管理部门为监管部门,应急管理部门根据《危险化学品安全管理条例》调查处理危险化学品成品油。
但不属于危险化学品的无证或无证成品油(闭杯闪点大于60℃柴油),到目前为止,没有法律法规明确规定监管部门,也没有法律法规对这种违法行为进行处罚。这样,就没有一个部门能够按照《无证经营调查处罚办法》第五条、第七条、第十二条的规定,调查处罚部门依照有关法律法规的规定进行调查处罚。
长期以来,只有商务部制定的《成品油市场管理办法》(商务部令2006年第23号,商务部令2015年第2号,2019年第1号修订)规定了监管部门和罚款。根据《行政处罚法》第十二条,没有法律、法规的规定……未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会可以对违反行政秩序的行为给予警告或者一定数额的罚款。根据《行政处罚法》第十二条,没有法律、法规的规定……未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会可以对违反行政秩序的行为给予警告或者一定数额的罚款。……商务部有权根据《成品油市场管理办法》对此类违法行为进行监管。
2、《成品油市场管理办法》废止后,任何部门都找不到处罚未经许可从事非危险化学品成品油违法行为的依据
《成品油市场管理办法》油市场管理办法》在国家出台处罚无证经营成品油的法律、行政法规之前不得废止,因为作者认为,一旦废除本规定,无证经营非危险化学品成品油的违法行为将进入无处罚时代。
商务部一直主张无证经营成品油违法行为由市场监管部门按照《无证经营调查办法》进行调查处罚。但根据《无证经营调查处罚办法》第六条经营者未取得营业执照从事经营活动,由工商行政管理部门(以下简称工商行政管理部门)调查处罚,市场监督部门只调查处罚已取得成品油营业执照但未取得营业执照,但实际上不会出现这种现象。由于成品油经营许可证是后审批,成品油经营许可证只能在取得营业执照后办理,即只要取得成品油经营许可证,就意味着必须先有营业执照。因此,在成品油经营中,只会有无证和无证两种情况,不会出现无证——无证和无证两种情况不是由市场监管部门调查,而是由法律、法规、国务院决定调查;法律、法规、国务院决定不明确,省、自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处。也就是说,市场监管部门根本无法根据《无证经营查处办法》查处无证经营成品油的违法行为。也就是说,市场监管部门根本无法根据《无证经营查处办法》查处无证经营成品油的违法行为。
在市场监管部门不能按照《无证经营查处办法》查处无证经营成品油违法行为的情况下,仍有人坚持认为应由市场监管部门查处。
现在,《成品油市场管理办法》已经废除,不属于危险化学品的成品油经营无证或无证无照(闭杯闪点大于60℃商务部门没有查处柴油违法行为的依据。因此,在本文中提到的案件中,龙华县商务部表示,对柴油无证经营没有查处依据的观点是没有问题的,龙华县市场监管部门表示,没有查处是正确的——因为《成品油市场管理办法》废除后,非危险化学品成品油无证经营的违法行为已进入全国无处罚时代。
三、即使多部门联合发布了《国家机关生态环境保护责任清单》),也无权设立行政处罚。即使将来有地方按照《无证经营查处办法》第五条……法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的,由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门进行调查处罚。
也就是说,即使多部门联合起草的《执行法律不授权不可行》,法律责任也必须是。说实话,现在的市场监管部门承担着几百条法律法规赋予的责任,真的是不在乎(在乎也没用)。但关键是你让我们做什么,我们必须有法可依!在没有法律依据的情况下蛮干,那不是乱作为,滥用职权!
现在的问题是让市场监管部门查处无证经营非危险化学品柴油违法行为,市场监管部门是不能依赖啊!
发布单位:中国工商出版社新媒体部(数字出版部)
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全国首例!无证经营柴油不能实施处罚案!无证经营柴油不能实施处罚案!成品油市场管理办法废除后,执法依据缺失突出的主要内容已经完成!
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